Книга Посредническая деятельность: учет и налогообложение онлайн

1. Гражданско-правовые отношения сторон посреднического договора

1. 1. Общие положения

К посредническим договорам относятся договоры комиссии, поручения, агентирования, а также договор транспортной экспедиции.

Посредник, исполняя условия договора, совершает сделки от своего имени и (или) от имени заказчика услуг в зависимости от норм гражданского законодательства и (или) положений заключенного сторонами договора.

При этом посредник всегда осуществляет деятельность в интересах заказчика и за его счет. Иными словами, расходы, понесенные посредником в связи с исполнением договорных обязанностей по приобретению или реализации товаров (работ, услуг), должны быть ему возмещены.

На практике условиями заключаемого с посредником договора может быть предусмотрено участие посредника в расчетах между заказчиком и покупателем (продавцом) товаров (работ, услуг). Например, выручка от реализации товаров (работ, услуг) может поступать на расчетный счет или в кассу посредника.

Так как посредник осуществляет деятельность в интересах заказчика, то при получении им товаров (как от заказчиков для их дальнейшей реализации, так и от продавцов для передачи заказчику) право собственности на вышеуказанные товары к нему не переходит [п. 1 ст. 996, ст. 1011 Гражданского кодекса Россий-ской Федерации (ГК РФ)].

Некоторые специалисты относят к посредническим услугам также услуги, оказываемые на основании договора транспортной экспедиции.

Отношения сторон по данному договору регулируются нормами главы 41 ГК РФ, а также Федерального закона от 30. 06. 2003 № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности» и постановления Правительства РФ от 08. 09. 2006 № 554, которым утверждены Правила транспортно-экспедиционнной деятельности.

В соответствии со ст. 801 ГК РФ по договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента-грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.

Договором транспортной экспедиции могут быть установлены обязанности экспедитора по организации перевозки груза транспортом и по маршруту, избранными экспедитором или клиентом, обязанность экспедитора заключить от имени клиента или от своего имени договор (договоры) перевозки груза, обеспечить отправку и получение груза и т. д.

В качестве дополнительных услуг договором транспортной экспедиции может быть предусмотрено осуществление таких необходимых для доставки груза операций, как получение требующихся для экспорта или импорта документов, выполнение таможенных и иных формальностей, проверка количества и состояния груза, его погрузка и выгрузка, уплата пошлин, сборов и других расходов, возлагаемых на клиента, хранение груза, его получение в пункте назначения, а также выполнение иных операций и услуг, предусмотренных договором.

Несмотря на то что договор транспортной экспедиции может в ряде случаев предусматривать оказание услуг, похожих на посреднические услуги (в частности, деятельность экспедитора по организации исполнения договорных обязательств с привлечением третьих лиц), данный договор должен классифицироваться на основании положений главы 41 ГК РФ как договор о возмездном оказании услуг. В то же время в ряде случаев в целях применения тех или иных норм законодательства договор транспортной экспедиции рассматривается соответствующими органами как посреднический договор.

1. 2. Договор комиссии

Согласно п. 1 ст. 990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

При этом по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, если комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Договор комиссии может заключаться как при реализации комиссионером товаров (работ, услуг) комитента, так и при приобретении комиссионером для нужд комитента товаров (работ, услуг) сторонних лиц. Так как в сделках с третьим лицом комиссионер выступает от своего имени, то все документы (договор, накладные, счета-фактуры и т. д. ) в отношениях со сторонними лицами посредник оформляет на себя. Ссылка в документах на комитента не обязательна.

Заключенным сторонами договором может предусматриваться участие комиссионера в расчетах (средства зачисляются на счета посредника) или без такового (средства зачисляются комитентом непосредственно на счета покупателя).

Предметом договора комиссии не может быть получение задолженности, так как им могут быть только сделки, но никак не иные юридические действия.

Предметом договора комиссии не может также являться ввиду специфики правового режима недвижимости сделка продажи недвижимого имущества, заключенная комиссионером во исполнение поручения комитента. В частности, выступающая в качестве комиссионера сторона не может обращаться с заявлением о государственной регистрации перехода прав собственности на недвижимое имущество (п. 23 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии, содержащегося в информационном письме Президиума ВАС РФ от 17. 11. 2004 № 85 (далее – Обзор Президиума ВАС РФ № 85), так как согласно Федеральному закону от 21. 07. 1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» это может делать только собственник.

В соответствии с п. 3 ст. 990 ГК РФ законом и иными правовыми актами могут быть предусмотрены особенности отдельных видов договора комиссии, которые в настоящее время определены следующими нормативными правовыми актами:

– Федеральным законом от 22. 04. 1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

– Законом РФ от 20. 02. 1992 № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле»;

– постановлением Правительства РФ от 06. 06. 1998 № 569 «Об утверждении Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами» и т. д.

Срок действия договора. Сторонами может быть заключен как срочный договор комиссии (на определенный срок), так и бессрочный договор (без указания в договоре срока его действия). Согласно п. 2 ст. 990 ГК РФ условиями заключенного сторонами договора комиссии могут быть указание территории исполнения договора; условия относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии, и т. д.

Отчет исполнителя. В соответствии со ст. 999 ГК РФ комиссионер обязан представить комитенту отчет о выполнении поручения по договору и передать ему все полученное по договору комиссии. Отчет должен быть рассмотрен заказчиком не позднее 30 дней со дня его получения. Именно в течение данного периода времени комитент вправе высказать свои возражения относительно исполнения посредником его обязательств. Возражения должны быть оформлены в письменной форме и направлены комиссионеру. Соглашением сторон может быть предусмотрен иной срок для рассмотрения заказчиком отчета исполнителя, а также для направления по нему возражений.

Если комитент в установленные ст. 999 ГК РФ или договором сроки отчет комиссионера не рассмотрит и (или) не направит по отчету возражения, отчет должен считаться принятым.

При отказе комиссионера предоставить комитенту данные о сделках, заключенных во исполнение комиссионного поручения по продаже товаров, комитент вправе потребовать возмещения ему полной рыночной стоимости всех переданных комиссионеру товаров без уплаты комиссионного вознаграждения.

Вознаграждение и иные суммы, причитающиесякполучениюпосредником. Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение за оказание посреднических услуг, а в случае если комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере) – также дополнительное вознаграждение в размере и порядке, установленных в договоре комиссии.

Если комиссионер принял на себя ручательство, то он отвечает перед своим заказчиком за исполнение третьими лицами сделок, заключенных с ними за счет комитента.

Если договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть установлен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ (по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги).

В силу положений п. 1 ст. 990 ГК РФ основной обязанностью комиссионера, с исполнением которой связано возникновение права комиссионера на вознаграждение, является обязанность совершить сделку. При этом право требования уплаты комиссионного вознаграждения не зависит от исполнения сделки, заключенной между комиссионером и третьим лицом, если только иное не следует из существа обязательства или соглашения сторон.

Комиссионер вправе удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. На это указано в ст. 997 ГК РФ. Как следует из п. 4 Обзора Президиума ВАС РФ № 85, вышеуказанное правило распространимо также на суммы частичной оплаты со стороны покупателя без применения каких-либо правил о пропорциональном удержании вознаграждения. Иной порядок может быть закреплен соглашением между комиссионером и комитентом, в котором может устанавливаться порядок выплаты вознаграждения.

Если комиссионер выдает комитенту аванс в счет будущих поступлений от реализации принадлежащих комитенту товаров, применяются правила гражданского законодательства о коммерческом кредите с уплатой процентов. При этом в случае отсутствия в договоре специального условия о размере процентов их размер определяется существующей ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования). Это объясняется тем, что в силу существа договора комиссии денежное обязательство комиссионера перед комитентом возникает не ранее, чем будут получены денежные средства от покупателей товара, принадлежащего комитенту.

В то же время обязанность по перечислению комитенту сумм, полученных от третьих лиц, возникает у комиссионера непосредственно в момент получения вышеуказанных сумм и подлежит исполнению в разумный срок, если иное не установлено договором комиссии (п. 9 Обзора Президиума ВАС РФ № 85). По смыслу ст. 999 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон об ином комиссионер обязан перечислять комитенту суммы, вырученные от продажи товара, принадлежащего последнему, по мере их поступления, а не по результатам исполнения в полном объеме поручения комитента.

Помимо уплаты комиссионного вознаграждения, комитент в силу положений ст. 1001 ГК РФ обязан возместить комиссионеру израсходованные последним на исполнение комиссионного поручения суммы. При этом согласно общему правилу комиссионер не имеет права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента. Иное, а именно обязанность заказчика возместить расходы за хранение, может быть предусмотрено законом или договором комиссии.

Если комиссионер будет обязан произвести покупателям выплаты вследствие обнаружения недостатков в проданном товаре комитента, данные расходы относятся на счет комитента. При этом, как следует из п. 13 Обзора Президиума ВАС РФ № 85, это в полной мере касается и случаев, если к моменту обнаружения недостатков комиссионные отношения уже прекращены. Это объясняется положениями ст. 1000 ГК РФ, согласно которым комитент обязан освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьими лицами. Соответственно комитент должен передавать комиссионеру имущество, свободное от недостатков. Если такая обязанность не исполнена, наступает ответственность за ненадлежащее исполнение сторонами своих обязательств. Нормы же п. 2 ст. 453 ГК РФ о том, что при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, распространяются только на основные обязанности сторон по договору комиссии (такие, как уплата вознаграждения и совершение сделок за чужой счет).

В соответствии со ст. 992 ГК РФ комиссионер обязан исполнить принятое на себя поручение на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний – согласно обычаям делового оборота или иным обычно предъявляемым требованиям.

Если комиссионер совершил сделку на более выгодных условиях, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если только иное не предусмотрено соглашением сторон. Анализ выполнения поручения комиссионером осуществляется комитентом. В целях обеспечения «надлежащего» выполнения своих обязанностей по договору комиссионер должен учитывать положения, касающиеся недопустимости совершения сделок до заключения договора комиссии (см. п. 6 Обзора Президиума ВАС РФ № 85).

Как следует из п. 11 Обзора Президиума ВАС РФ № 85, не признаются дополнительной выгодой суммы санкций, которые третьи лица должны уплатить комиссионеру в связи с допущенными ими нарушениями обязательств. Вышеуказанные суммы причитаются комитенту, за исключением случая, если комиссионер несет перед комитентом ответственность за неисполнение сделки третьим лицом. Следовательно, рассматриваемые нормы гражданского законодательства о праве комиссионера на получение дополнительного вознаграждения рассчитаны на применение в случае, если заключение сделки на более выгодных условиях по сравнению с условиями, определенными комитентом, является результатом дополнительных усилий комиссионера.

Дополнительной выгодой не является также разница между начальной и итоговой ценами продажи имущества на торгах на основании договора комиссии (п. 12 Обзора Президиума ВАС РФ № 85). В данном случае при комиссионной продаже имущества на торгах повышение назначенной цены обусловлено не дополнительными усилиями комиссионера, а выбранным сторонами способом исполнения комиссионного поручения.

В случае отказа комиссионера предоставить комитенту данные (отчет) о сделках, заключенных во исполнение комиссионного поручения по продаже товаров, комитент вправе требовать возмещения ему полной рыночной стоимости всех переданных комиссионеру товаров без уплаты комиссионного вознаграждения (п. 14 Обзора Президиума ВАС РФ № 85).

При этом по смыслу ст. 999 ГК РФ комиссионер обязан представить, кроме отчета по требованию комитента, доказательства исполнения им договора (включая документы, подтверждающие факты заключения и исполнения сделок). В этом случае подобная информация не считается конфиденциальной.

Принятие комиссионером на себя ручательства за исполнение сделки третьим лицом (делькредере) является одним из способом обеспечения обязательств, а именно поручительством. Согласно ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель (в нашем случае комиссионер) обязывается перед кредитором (комитентом) другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Комиссионер вправе требовать за такое поручительство получения дополнительного вознаграждения в размере и порядке, предусмотренных в договоре комиссии.

Согласно ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении третьими лицами своих обязательств посредник будет отвечать перед комитентом в этой части наравне с третьими лицами. При этом комиссионер будет вынужден отвечать перед комитентом в том же объеме, как и третьи лица – должники, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков комитента, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств третьими лицами.

Действующим законодательством и (или) договором может быть предусмотрена не солидарная, а субсидиарная ответственность поручителя (в нашем случае комиссионера) перед комитентом за выполнение третьими лицами своих обязательств, которая заключается в том, что погашение убытков в первую очередь осуществляется с должника (третьих лиц), а в случае отказа от возмещения и (или) невозможности возмещения – с доверителя (комиссионера).

Указание на то, какой вид ответственности несет комиссионер, содержится, как правило, в заключенном сторонами договоре комиссии.

Исполнение поручения и ответственность сторондоговора. Полученные комиссионером средства от реализации товара, принадлежащего комитенту, должны перечисляться посредником по мере их поступления, а не по результатам исполнения поручения в полном объеме. Это следует из положений ст. 999 ГК РФ и подтверждено в п. 9 Обзора Президиума ВАС РФ № 85. При этом требование о перечислении сумм подлежит исполнению в разумный срок, если только иное не предусмотрено самим договором комиссии.

Если комиссионер продаст имущество комитента по цене, которая ниже цены, согласованной между сторонами, то он согласно общему правилу обязан возместить заказчику возникшую разницу в стоимости. От необходимости возмещения разницы комиссионер освобождается согласно п. 2 ст. 995 ГК РФ, если он докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа имущества по более низкой цене предупредила еще бульшие убытки. Если же договором предусматривалась обязанность комиссионера предварительно известить комитента о необходимости реализации имущества по цене, которая ниже цены, согласованной между сторонами, исполнитель освобождается от возмещения разницы в стоимости, если докажет, что не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний.

В особом порядке регулируется также вопрос, связанный с приобретением комиссионером имущества по цене более высокой, чем это было согласовано сторонами договора комиссии. В данном случае комитенту необходимо согласно п. 3 ст. 995 ГК РФ в разумный срок по получении извещения от комиссионера принять решение, согласен он с условиями покупки или нет, и довести его до посредника. Если заказчик не довел в разумный срок свое решение до посредника, покупка считается принятой по более высокой цене. Со своей стороны комиссионер вправе заявить о том, что он принимает возникшую разницу в стоимости имущества за свой счет, и в данном случае комитент не имеет права отказаться от заключенной для него сделки.

Стороны договора комиссии не вправе на основании п. 2 ст. 425 ГК РФ распространить действие заключенного между ними соглашения на прошлое время, поскольку в тот период между ними не существовало никаких отношений. В связи с этим сделка, совершенная до установления отношений по договору комиссии, не может быть признана заключенной во исполнение поручения комитента.

Гражданское законодательство (ст. 995 ГК РФ) предоставляет комиссионеру право отступить от указаний комитента только при условии, что это необходимо по обстоятельствам конкретного дела в интересах самого комитента и что комиссионер не мог при этом предварительно запросить заказчика либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. В таких случаях комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

В любом случае комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (ст. 998 ГК РФ). Кроме этого, комиссионер должен заботиться о качестве принимаемых от комитента и (или) от третьих лиц (в пользу комитента) вещей. Если при приеме имущества, присланного комитентом либо поступившего для комитента, выявятся повреждения или недостача, посредник обязан принять меры по охране прав своего заказчика, собрать необходимые доказательства и сообщить обо всем без промедления последнему. Данное правило касается прежде всего недостатков, которые могут быть замечены при наружном осмотре. Комиссионер должен предпринимать аналогичные меры также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у него.

Хранящееся у посредника имущество заказчика должно быть застраховано в случае, если это предписано комитентом и осуществляется из средств последнего, а также в случае, если страхование соответствующего имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота (п. 3 ст. 998 ГК РФ).

В свою очередь, на основании ст. 1000 ГК РФ комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии, осмотреть имущество, приобретенное для нее комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках, а также освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.

Как указано в п. 2 Обзора Президиума ВАС РФ № 85, правила ст. 1000 ГК РФ в части освобождения комиссионера от обязательств регулируют исключительно внутренние отношения между комитентом и комиссионером и устанавливают обязанность комитента, которая может быть исполнена разными способами, в том числе путем перевода на комитента долга комиссионера перед третьей стороной или непосредственного погашения комитентом этого долга.

Поскольку в силу ст. 990 ГК РФ комиссионер заключает сделку от своего имени, права и обязанности по этой сделке возникают у него во всех без исключения случаях. Эти права и обязанности могут перейти к комитенту на основании части 2 ст. 1002 ГК РФ в случае банкротства комиссионера, и, как следствие, у контрагента в сделке, заключенной с ним комиссионером по поручению комитента, не могут возникнуть права требования по отношению к комитенту, за исключением случая, если обязанности комиссионера перешли к комитенту путем соглашения о переводе долга или на основании закона.

Положения ст. 1000 ГК РФ в том числе означают, что комитент обязан передать комиссионеру товар, свободный от недостатков. Если вышеуказанные недостатки будут даже выявлены после исполнения договора комиссии и отмены комиссионного поручения комитентом, выплаты комиссионера в пользу третьих лиц вследствие обнаружения недостатков в проданном товаре относятся на счет комитента.

При этом правила п. 2 ст. 453 ГК РФ, согласно которому обязательства сторон прекращаются при расторжении договора, распространяются только на основные обязанности сторон по договору комиссии (такие, как уплата вознаграждения и совершение сделок за чужой счет), но не на ответственность за ненадлежащее исполнение сторонами своих обязательств.

Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случая, если он не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере) (п. 1 ст. 993 ГК РФ).

При этом, как разъяснено в п. 15 Обзора Президиума ВАС РФ № 85, непроявление необходимой осмотрительности при выборе контрагента относится к моменту заключения с ним сделки и не может толковаться расширительно.

Бремя доказывания непроявления комиссионером необходимой осмотрительности при выборе контрагента возлагается на комитента. Он, в частности, должен представить доказательства того, что комиссионеру были известны дополнительные обстоятельства, на основании которых следовало воздержаться от сделки с соответствующим контрагентом.

Непринятие комиссионером мер по защите интересов комитента при неисполнении сделки третьим лицом не может автоматически служить основанием для привлечения комиссионера к ответственности на основании п. 1 ст. 993 ГК РФ. В зависимости от условий договора комиссии подобное бездействие комиссионера может стать причиной возникновения у него обязанности по возмещению убытков, вызванных ненадлежащим исполнением принятых на себя обязательств.

В силу закона комиссионер отвечает за неисполнение покупателем товара (третьим лицом) обязанностей по договору только в двух случаях: при принятии на себя ручательства за неисполнение сделки третьим лицом и при непроявлении должной осмотрительности при выборе третьего лица. При этом ручательство комиссионера за исполнение сделки третьим лицом не является разновидностью поручительства.

Если комиссионер отвечает за третье лицо и на этом основании исполнит в пользу комитента сделку, заключенную с третьим лицом, заказчик не вправе отказаться от уплаты комиссионного вознаграждения.

В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, последний обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а по требованию комитента также передать ему права по такой сделке. При этом уступка прав комитенту по сделке допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую сделку. Это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или ограничении.

При этом, как указано в п. 10 Обзора Президиума ВАС РФ № 85, комиссионер не вправе отказать в передаче комитенту прав по сделкам с третьим лицом, включая случай, если комитентом не исполнены обязанности перед комиссионером. В законодательстве не закреплена возможность комиссионера получить в счет причитающихся ему сумм удовлетворение из прав требования к третьему лицу, обратив на них взыскание или реализовав иным образом.

Если комиссионер в рамках реализации заключенного с комитентом договора заключает с третьим лицом договор субкомиссии, он остается в любом случае ответственным за действия субкомиссионера перед заказчиком. Со своей стороны комиссионер имеет право требовать от комитента без своего согласия не вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером вплоть до прекращения договора комиссии.

Статьей 996 ГК РФ закреплено положение, согласно которому приобретенные комиссионером за счет комитента вещи являются собственностью последнего. Однако право определять, в чьих именно интересах комиссионером были приобретены вещи, предоставлено самому комиссионеру, если только из обстоятельств конкретного дела не следует, что имущество было приобретено за счет определенного комитента.

В общем порядке отнесение тех или иных вещей к конкретному комитенту определяется согласно представляемому комиссионером отчету в соответствии со ст. 999 ГК РФ.

Если комитент не уплачивает предусмотренные договором в пользу комиссионера суммы (вознаграждение, дополнительное вознаграждение, возмещение расходов и т. д. ), последний имеет право удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо указанному им лицу, в обеспечение своих требований по договору комиссии. Соответствующие возможности предоставляются комиссионеру п. 2 ст. 996 ГК РФ.

В случае объявления комитента банкротом комиссионер не имеет права производить удержания находящихся у него вещей заказчика. В данном случае его требования к комитенту удовлетворяются наравне с требованиями, обеспеченными залогом, в пределах стоимости вещей, которые он мог удержать.

Согласно ст. 997 ГК РФ если комиссионер производит удержания причитающихся ему по договору сумм из средств, поступивших ему в пользу комитента, кредиторы комитента не лишаются права на удовлетворение их требований из удержанных комиссионером сумм.

Прекращение договора. Заключенный сторонами договор комиссии прекращается по основаниям, предусмотренным ст. 1002 ГК РФ, а именно:

– отказ комитента от исполнения договора;

– отказ комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;

– смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

– признание индивидуального предпринимателя, являющего комиссионером, несостоятельным (банкротом).

При этом в случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту.

Порядок применения данной нормы разъяснен в информационном письме Президиума ВАС РФ от 30. 07. 2002 № 68 «О практике применения части второй статьи 1002 Гражданского кодекса Российской Федерации».

В частности, моментом перехода прав и обязанностей от комиссионера к комитенту признается дата принятия решения арбитражного суда о признании комиссионера банкротом и об открытии конкурсного производства. В объем прав, которые переходят к комитенту при признании комиссионера банкротом, включаются как право требования исполнения основного обязательства, так и все связанные с ним права, в частности на взыскание с должника процентов, неустойки, убытков.

В состав обязанностей, которые переходят к комитенту в случае признания комиссионера банкротом, входят как обязанность по исполнению основного обязательства, так и все связанные с ним обязанности, в частности по уплате процентов, неустойки, возмещению убытков.

Обязанность по возмещению убытков или по несению иных мер ответственности по сделке с третьим лицом переходит к комитенту независимо от того, на кого было возложено исполнение обязательства перед третьим лицом в договоре комиссии и по чьей вине произошло неисполнение или ненадлежащее его исполнение.

Так как признанный банкротом комиссионер перестает быть управомоченным лицом по сделке, совершенной во исполнение указаний комитента, он не имеет права уступать права по такой сделке третьим лицам. В связи с этим совершенная комиссионером после признания его банкротом уступка прав по соответствующей сделке не влечет юридических последствий, а основанные на такой сделке требования цессионария к должнику не подлежат удовлетворению.

Наряду с вышеизложенным отмена решения суда о признании комиссионера несостоятельным (банкротом) не приводит к восстановлению у комиссионера прав и обязанностей, которые перешли к комитенту в силу закона, а именно положений ст. 1002 ГК РФ.

Комитент может в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение (п. 1 ст. 1003 ГК РФ). Однако комиссионер вправе в данном случае требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения.

Заказчик вправе прекратить бессрочный договор комиссии, который заключен без указания срока, уведомив об этом исполнителя не позднее чем за 30 дней. Более продолжительный срок такого уведомления может быть предусмотрен заключенным сторонами договором комиссии. Однако в любом случае комитент будет обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за те сделки, которые исполнитель заключил до прекращения договора, а также возместить понесенные до прекращения договора расходы по исполнению поручения.

Как только договор комиссии прекращен по требованию комитента, последний обязан распорядиться имуществом, которое в рамках договора комиссии находится у исполнителя. Соответствующие сроки, в течение которых должно быть оформлено распоряжение комитента, предусматриваются договором комиссии. Если такой срок сторонами не оговорен, распоряжение относительно имущества должно быть сделано незамедлительно после отмены поручения. Если комитент не исполнит вышеуказанные обязанности, комиссионер будет вправе передать имущество на хранение. При этом расходы на хранение должны быть отнесены за счет заказчика (комитента). Наряду с передачей имущества на хранение комиссионер вправе реализовать находящееся у него имущество комитента, если последний не удосуживается выдать распоряжения относительно этого имущества, по возможно более выгодной для заказчика цене.

Согласно п. 1 ст. 1004 ГК РФ если комитент вправе в любое время прекратить заключенный сторонами договор комиссии, то комиссионер не вправе, по общему правилу, отказаться от исполнения заключенного договора. Однако если договор заключен без указания срока его действия, исполнитель вправе отказаться от его исполнения, уведомив об этом заказчика не позднее чем за 30 дней. Договором может быть предусмотрен более длительный срок уведомления о прекращении договора комиссии.

Требуя прекращения договора комиссии, посредник должен в любом случае принимать необходимые меры для обеспечения сохранности находящегося у него имущества заказчика.

После получения от комиссионера уведомления комитент должен в течение 15 дней распорядиться своим имуществом, находящимся у исполнителя. Иной срок может быть предусмотрен в заключенном сторонами договоре комиссии. Если такую обязанность комитент не исполнит, посредник вправе сдать имущество на хранение с отнесением расходов по хранению за счет заказчика или же продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Если комиссионер откажется от исполнения заключенного сторонами договора комиссии, он сохраняет согласно п. 3 ст. 1004 ГК РФ право на получение комиссионного вознаграждения за сделки, совершенные до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов.

1. 3. Договор поручения

В соответствии со ст. 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. При этом права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

Поверенный вправе совершать по договору поручения любые действия, которые для доверителя влекут определенные последствия, например возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей и т. д.

Во всех случаях поверенный совершает те или иные действия от имени заказчика-доверителя. В связи с этим во всех оформляемых посредником документах должен указываться доверитель, а не исполнитель.

Наряду с заключением сторонами договора поручения поверенный должен располагать оформленной заказчиком доверенностью. Согласно ст. 185 ГК РФ под доверенностью понимается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Исходя из положений п. 1 ст. 182 ГК РФ наличия доверенности не требуется, если полномочие явствует из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т. д. ). При этом, как указал Президиум ВАС РФ в информационном письме от 23. 10. 2000 № 57 «О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации», при оценке судами обстоятельств, свидетельствующих об одобрении представляемым – юридическим лицом соответствующей сделки, необходимо принимать во внимание, что независимо от формы одобрения оно должно исходить от органа или лица, уполномоченных в силу закона, учредительных документов или договора заключать такие сделки или совершать действия, которые могут рассматриваться как одобрение. Действия работников представляемого по исполнению обязательства исходя из конкретных обстоятельств дела могут свидетельствовать об одобрении при условии, что эти действия входили в круг их служебных (трудовых) обязанностей, или основывались на доверенности, или полномочие работников на совершение таких действий явствовало из обстановки, в которой они действовали.

Срок действия договора. Так же как и прочие посреднические соглашения, договор поручения может быть срочным (заключен на определенный срок) или бессрочным (в договоре не фиксируется срок, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя).

В то же время организациям необходимо учитывать, что выданная доверителем на имя поверенного доверенность действительна в течение срока, не превышающего трех лет (ст. 186 ГК РФ). Если срок в доверенности указан не был, она действительна в течение одного года со дня ее совершения. Если дата совершения доверенности не указана, она считается ничтожной.

Таким образом, если срок действия заключенного сторонами договора поручения превышает три года, стороны должны переоформить доверенность.

Отчет исполнителя. В соответствии со ст. 974 ГК РФ поверенный представляет доверителю отчет об исполнении каждого поручения или же по прекращении договора поручения в целом. Если это предусмотрено договором поручения, к отчету должны быть приложены оправдательные документы, подтверждающие исполнение обязательств по договору.

Вознаграждение и иные суммы, причитающиесякполучениюпосредником. Поверенный имеет право на получение вознаграждения, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. Если договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если только договором не предусмотрено иное.

При отсутствии в возмездном договоре поручения условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение должно быть выплачено после исполнения договора поручения в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ, а именно по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

Если поверенный оказывает услуги по договору поручения безвозмездно, то данное условие должно найти свое отражение в соглашении.

Комитент имеет право удерживать вещи, которые подлежат по условиям договора передаче доверителю, только в случае, если он действует в качестве коммерческого представителя в соответствии с п. 1 ст. 184 ГК РФ.

Наряду с выплатой вознаграждения доверитель на основании п. 2 ст. 975 ГК РФ обязан возмещать поверенному понесенные им издержки, а также обеспечивать исполнителя средствами, необходимыми для исполнения поручения.

Исполнение поручения и ответственность сторондоговора. Посредник должен исполнять любое поручение в соответствии с указаниями заказчика, которые должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.

Поверенный обязан в общем случае исполнять свои обязательства по договору лично. Передоверить исполнение поручения другому лицу (в данном случае он именуется заместителем) посредника можно в случаях и на условиях, определенных ст. 187 ГК РФ, например при наличии соответствующего права поверенного в доверенности, полученной от заказчика, или же в случае, если исполнитель был вынужден прибегнуть к передоверию силою обстоятельств для охраны интересов заказчика. После привлечения заместителя поверенный обязан известить об этом доверителя и сообщить ему необходимые сведения о соисполнителе. Если такое требование не исполнено поверенным, на него возлагается ответственность за действия заместителя, как за свои собственные.

Передоверие должно быть нотариально заверено, а срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.

Доверитель вправе на основании п. 2 ст. 976 ГК РФ отказать в привлечении к исполнению поручения того или иного соисполнителя, то есть отвести заместителя, выбранного поверенным.

Привлечение заместителя к выполнению поручения по договору поручения может быть изначально закреплено в соглашении между заказчиком и исполнителем вплоть до того, что в договоре может быть поименован конкретный заместитель. Если возможный заместитель поверенного поименован в договоре поручения, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел. Если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, то за выбор заместителя отвечает поверенный.

При исполнении договора поверенный обязан сообщать доверителю по его требованию все сведения, касающиеся хода исполнения поручения, а также передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, заключенным в рамках договора поручения. Как только поручение будет исполнено и (или) срок действия договора истечет, поверенный обязан в силу требований ст. 974 ГК РФ возвратить без промедления полученную от доверителя доверенность (срок действия которой не истек), а также представить отчет с приложением к нему всех оправдательных документов (если это требуется по условиям договора или по характеру поручения).

Посредник вправе отступать от указаний своего заказчика только в случае, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос.

В любом случае поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях от указаний своего доверителя, как только такое уведомление стало возможным.

Если поверенный действует на основании п. 1 ст. 184 ГК РФ в качестве коммерческого представителя, ему может быть предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В таких случаях посредник должен в разумный срок уведомить заказчика о допущенных отступлениях, если только иное не предусмотрено договором поручения.

Согласно ст. 975 ГК РФ в обязанности доверителя вменяется по договору поручения выдача поверенному доверенности (доверенностей) на совершение на основании заключенного соглашения соответствующих юридических действий; выплата поверенному вознаграждения, сумм в возмещение издержек по договору и средств для исполнения поручения.

Доверитель обязан принимать без каких-либо промедлений все исполненное поверенным по договору.

Прекращение договора. В соответствии со ст. 977 ГК РФ основаниями для прекращения заключенного сторонами договора комиссии являются:

– отмена поручения доверителем;

– отказ от исполнения поручения поверенного;

– смерть доверителя или поверенного, признание кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

При этом как доверитель, так и поверенный вправе отказаться от выполнения поручения в любое время, и данное право не может быть ограничено никакими соглашениями.

Какие-либо сроки уведомления другой стороны о расторжении (прекращении) договора поручения гражданским законодательством определены только в отношении договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя. Применительно к такому договору отказывающаяся от договора сторона должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за 30 дней. Самим договором может быть предусмотрен более длительный срок уведомления о прекращении договора. И только при реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить выданное поручение без соответствующего предварительного уведомления.

Договор поручения может прекращаться до того, как поручение по этому договору исполнено поверенным полностью. В таком случае на основании п. 1 ст. 978 ГК РФ доверитель обязан возместить посреднику понесенные им при исполнении поручения издержки. Если согласно заключенному договору поверенному причиталось к выплате вознаграждение по договору, доверитель обязан также выплатить исполнителю вознаграждение соразмерно выполненной последним работе. Соответствующие суммы не возмещаются (не выплачиваются) в части тех поручений, которые были выполнены поверенным после того, как он узнал или должен был узнать о прекращении поручения.

По результатам прекращения договора, особенно при его досрочном расторжении, каждая из сторон может понести убытки. Согласно общим правилам, зафиксированным в ст. 978 ГК РФ, отмена поручения не служит основанием для возмещения возникших в связи с этим убытков. Исключения из этого правила определены в этой же статье ГК РФ. В частности, доверитель обязан в связи с отменой с его стороны договора поручения возместить убытки, причиненные поверенному таким прекращением договора, предусматривающего действия посредника в качестве коммерческого представителя. Обязанность возместить убытки, возникшие в связи с прекращением с его стороны договора поручения, может быть возложена на поверенного в случае, если доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, а также при отказе поверенного от исполнения договора, предусматривающего его действия в качестве коммерческого представителя.

В случае ликвидации выступавшего в качестве поверенного юридического лица на ликвидатора возлагается согласно ст. 979 ГК РФ обязанность известить доверителя о прекращении договора поручения. Он же обязан принять меры, необходимые для охраны имущества доверителя.

1. 4. Договор агентирования

В соответствии со ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору (договору агентирования) одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

По сделке же, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Как следует из ст. 1011 ГК РФ, к вытекающим из агентского договора отношениям соответственно применяются правила главы 49 или главы 51 ГК РФ в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если только эти правила не противоречат нормам главы 52 настоящего Кодекса или существу агентского договора.

Исходя из вышеприведенных положений договор агентирования может основываться на модели договора комиссии, если агент совершает действия от своего имени, или на модели договора поручения, если агент совершает действия от имени заказчика. Таким образом, агентский договор сочетает в себе элементы договора комиссии или договора поручения.

Срок действия договора. Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.

Отчет исполнителя. Во всех случаях агент действует за счет принципала. Следовательно, в его обязанности вменяется представление сведений о произведенных по договору расходах, подтверждение их необходимости и надлежащего документального оформления.

О ходе выполнения поручения принципала агент обязан сообщать посредством оформления и представления отчетов. При этом порядок и сроки представления отчетов определяются условиями заключенного сторонами договора агентирования.

Если порядок и (или) сроки представления отчетов договором не обговорены, то агенту следует в соответствии с п. 1 ст. 1008 ГК РФ представлять отчеты по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.

Если договором не оговорено иное, к отчету агента должны прилагаться документы, подтверждающие произведенные посредником за счет заказчика расходы.

Принципалу необходимо рассмотреть полученный от агента отчет в течение не свыше 30 дней со дня его получения. В случае наличия возражений по отчету заказчик должен сообщить о них исполнителю в вышеуказанный срок. Если возражения по отчету в установленный законом или договором срок заказчиком не представлены, отчет считается принятым (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

Вознаграждение и иные суммы, причитающиесякполучениюпосредником. За оказание посреднических услуг агент получает агентское вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре (ст. 1006 ГК РФ). Если в агентском договоре размер вознаграждения не предусмотрен и он не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ, а именно по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

В отдельном порядке стороны определяют порядок выплаты агентского соглашения. Если условия выплаты соответствующих сумм в договоре не отражены, принципал обязан уплатить вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если только из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Наряду с выплатой вознаграждения на принципала возлагается обязанность возместить расходы, понесенные агентом при исполнении поручения. Если иное не предусмотрено договором, вышеприведенные расходы возмещаются агенту в порядке и в сроки, схожие с выплатой посреднического вознаграждения.

Исполнение поручения и ответственность сторондоговора. Заключенным сторонами договором агентирования могут быть предусмотрены следующие обязательства, ограничивающие права принципала:

– обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздержаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора;

– обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

В договоре не могут быть закреплены условия, предписывающие агенту осуществлять продажу товаров (выполнять работы, оказывать услуги) исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или место жительства на определенной в договоре территории. Если такие условия в договор все же будут включены, они признаются ничтожными.

Для реализации поручения и своих обязательств по нему агент вправе заключить субагентский договор с другим лицом. При этом ограничения на заключение субагентских договоров могут предусматриваться договором между принципалом и агентом, и агент будет вынужден в данном случае выполнять обязательства по договору агентирования исключительно своими силами.

Принципал имеет право требовать от агента заключения субагентского договора на определенных условиях.

Согласно общему правилу субагент не имеет права заключать по договору, заключенному с агентом, сделки от имени лица, выступающего в качестве принципала по агентскому договору. Исключение составляют согласно п. 2 ст. 1009 ГК РФ случаи, когда субагент имеет право действовать на основе передоверия. Это возможно в случае, если агент обладает на основании выданной принципалом доверенности правом передоверять исполнение тех или иных действий другим лицам. При этом порядок и последствия такого передоверия определяются по правилам, предусмотренным для договора поручения.

Прекращение договора. Исходя из положений ст. 1010 ГК РФ заключенный сторонами агентский договор может быть прекращен по следующим основаниям:

– отказ одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;

– смерть агента, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

– признание индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

По первому из вышеприведенных оснований можно отметить, что на основании ст. 451 ГК РФ допускается расторжение договора по такому основанию, как существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Иное может быть предусмотрено законодательством и (или) заключенным сторонами соглашением.

При этом изменение обстоятельств признается существенным в случае, если они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был заключен на значительно отличающихся условиях.

Если стороны не достигнут соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут при наличии одновременно следующих условий:

– в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

– изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

– исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

– из обычаев делового оборота или существа договора не следует, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда только в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон может определить последствия расторжения договора исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.

В случае расторжения договора одной из сторон у любой из этих сторон могут возникнуть требования о возмещении убытков, причиненных прекращением имевшегося соглашения. В данном случае организациям необходимо учитывать, что в соответствии со ст. 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, а стороны соглашения не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора (если только иное не предусмотрено законом или соглашением сторон). Если же основанием для расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона имеет право требовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора.

Как отмечено в информационном письме Президиума ВАС РФ от 21. 12. 2005 № 104, если иное не вытекает из соглашения сторон, расторжение договора влечет прекращение обязательств на будущее и не лишает кредитора права требовать с должника образовавшиеся до момента расторжения договора суммы основного долга и имущественных санкций в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением договора.

1. 5. Отчет посредника

В рамках заключенного договора комиссии и (или) агентского договора комиссионер (агент) обязан в соответствии со ст. 999 и 1008 ГК РФ формировать отчет об исполнении поручения. В рамках договора поручения отчет представляется, если это требуется по условиям договора или характера поручения (ст. 974 ГК РФ).

Порядок и сроки представления отчета определяются заключенным сторонами договором. Срок представления отчета может определяться как конкретная дата и (или) календарный период времени после наступления определенного обстоятельства (окончание отчетного периода, дата исполнения обязательств по договору и т. д. ). Исходя из требований бухгалтерского и налогового законодательства отчет об исполнении обязательств рекомендуется формировать не реже одного раза в месяц.

При отсутствии в договоре агентирования соответствующих условий отчеты должны представляться агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.

Форма отчета посредника должна учитывать требования Федерального закона от 21. 11. 1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» в части наличия в нем следующих обязательных реквизитов:

– наименование документа;

– дата составления документа;

– наименование организации, от имени которой составлен документ;

– содержание хозяйственной операции;

– измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении;

– наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления;

– личные подписи вышеуказанных лиц.

Отчет посредника, как правило, содержит следующие данные, позволяющие надлежащим образом признать данный документ в бухгалтерском и налоговом учете:

– количество и стоимость реализованных (приобретенных) товаров (работ, услуг) с выделением сумм НДС;

– сумма денежных средств, полученных от покупателей товаров (работ, услуг), с указанием реквизитов документов, по которым денежные средства были перечислены (внесены), а также дат фактического зачисления средств на счет (в кассу) посредника;

– суммы авансовых платежей, полученных от покупателей;

– расходы, произведенные посредником в целях исполнения обязательств по договору и подлежащие согласно условиям заключенного сторонами договора возмещению заказчиком;

– сумма комиссионного вознаграждения посредника без НДС, а также сумма НДС с комиссионного вознаграждения (должен быть изложен подробный порядок расчета суммы вознаграждения);

– сумма дополнительного вознаграждения посредника с подробным порядком его расчета.

Если согласно условиям договора посредник приобретает (а не реализует) в интересах заказчика товары (работы, услуги), в его отчете раскрываются суммы денежных средств, полученные посредником от заказчика (по датам).

Как следует из п. 14 Обзора Президиума ВАС РФ № 85, отчет комиссионера может и не служить доказательством исполнения комиссионером своей обязанности по договору комиссии без подтверждения его другими доказательствами, которыми могут быть копии договоров, накладных, счетов-фактур, актов приема-передачи и т. п. документов.

Все данные отчетов должны приводиться на основании соответствующих первичных учетных документов, подтверждающих ту или иную финансово-хозяйственную операцию (платежные поручения, кассовые ордера, накладные и т. д. ). Если заключенным сторонами договором предусмотрено представление копий документов, к отчету прилагаются копии первичных учетных документов, подтверждающих отраженные в отчете данные.

Выполнение обязательств по договору может подтверждаться двусторонним актом сдачи-приемки оказанных услуг.

В свою очередь, выступающая в качестве заказчика сторона обязана рассмотреть представленный комиссионером отчет и в случае наличия возражений по нему должна сообщить о них в течение 30 дней со дня получения отчета, если только заключенным сторонами соглашением не установлен иной срок. Если заказчик не соблюдет вышеуказанные сроки для представления имеющихся возражений, отчет должен быть в соответствии со ст. 999 ГК РФ признан принятым.

При определении сроков представления отчета сторонам следует учитывать положения налогового законодательства. В частности, согласно ст. 316 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) если реализация производится через комиссионера, то налогоплательщик-комитент должен определять сумму выручки от реализации на дату реализации на основании извещения комиссионера о реализации принадлежащего комитенту имущества (имущественных прав). При этом комиссионер обязан в течение трех дней с момента окончания отчетного периода, в котором произошла такая реализация, известить комитента о дате реализации принадлежащего ему имущества.

Вышеуказанные сроки представления отчета объясняются нормами п. 3 ст. 271 НК РФ, согласно которой при реализации товаров (работ, услуг) по договору комиссии (агентскому договору) налогоплательщиком-комитентом (принципалом) датой получения дохода от реализации признается дата реализации принадлежащего комитенту (принципалу) имущества (имущественных прав), указанная в извещении комиссионера (агента) о реализации и (или) в отчете комиссионера (агента).

Порядок представления отчета также оговаривается в заключенном сторонами договоре комиссии и (или) ином соглашении, достигнутом между ними. При этом представляется целесообразным оговаривать положение о том, что вне зависимости от варианта представления отчета (по почте, нарочным через представителя посредника, передача уполномоченному лицу заказчика на основании представленной им доверенности) посредник должен соблюдать сроки передачи (получения) заказчику отчетных материалов.

Дополнительно к отчету посредник должен представить документы, подтверждающие факты заключения и исполнения сделок и свидетельствующие об условиях данных сделок. Содержание представляемых материалов должно оговариваться сторонами при заключении договора. Как правило, в качестве рассматриваемых материалов выступают копии первичных документов, подтверждающих приобретение и (или) продажу товаров (накладные, счета-фактуры и т. д. ).

Как следует из п. 14 Обзора Президиума ВАС РФ № 85, при отказе комиссионера предоставить комитенту данные о сделках, заключенных во исполнение комиссионного поручения по продаже товаров (работ, услуг), комитент имеет право требовать возмещения ему полной рыночной стоимости всех переданных комиссионеру товаров без уплаты комиссионного вознаграждения.

Так как на основании отчета посредника в бухгалтерском и налоговом учете сторон отражаются соответствующие операции, данный документ должен содержать обязательные реквизиты, указанные в п. 2 ст. 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете»:

– наименование документа;

– дату составления документа;

– наименование организации, от имени которой составлен документ;

– содержание хозяйственной операции;

– измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении;

– наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления;

– личные подписи указанных лиц.

Фактически отчет посредника заменяет акт приемки-передачи сторонами выполненных работ (оказанных услуг) по заключенному между ними договору. Следовательно, дополнительное оформление такого акта представляется необязательным, хотя по соглашению сторон возможно как оформление отчета посредника, так и акта приема-сдачи выполненных работ (оказанных услуг). Если согласно вышеприведенным нормам гражданского законодательства оформление отчета посредника не предусмотрено, стороны оформляют акт приема-сдачи выполненных работ (оказанных услуг).

Для предупреждения случаев нарушения посредником сроков и порядка представления отчета в проект заключаемого сторонами соглашения рекомендуется включать условия об ответственности исполнителя, включая случаи привлечения посредника к ответственности за несвоевременную уплату налогов, вызванные задержкой представления заказчику соответствующих материалов.