Книга Противодействие враждебным и преступным проявлениям и их профилактика как составляющая обеспечения безопасности и развития бизнеса онлайн - страница 8

Как защитить бизнес от прямого захвата

Силовой захват бизнеса популярен своей высокой рентабельностью. Это объясняется тем, что для захвата выбираются именно объекты, затраты по захвату которых окупятся бвстно и многократно.

Рейдер – это некий субъект, агрессивно приобретающий компанию без согласия акционеров (участников), работников, администрации. В российской интрепретации этот термин приобрел сугубо негативную окраску. Силовые захваты возникают, в частности из-за стремления собственников сэкономить на профессиональных юридических услугах, в результате чего не обеспечивается должная защита активов. Многие российские предприниматели стремятся решать вопросы минуя суд только лишь силами правоохранительных органов и поэтому захваты предприятий сами же превращают в криминальное действие.

Методы, используемые инициаторами недружественных поглощений, как правило, относительно законны, но в то же время далеки от норм этики и морали. В ход идут и манипуляция общественным мнением, и лоббизм, и биржевые махинации, и применение физической силы. Правда, ответная реакция объектов интересов рейдеров зачастую также далека от правомерной.

Для того чтобы обойти действующее законодательство и значительно удешевить процесс поглощения, разработано множество способов, в частности, как то:

– установление контроля над менеджментом организации (или лицом, представляющим интересы владельца крупного пакета акций);

– приобретение контрольного пакета акций;

– манипуляции с привилегированными акциями;

– банкротство компании с последующим приобретением ее активов;

– скупка мелких пакетов акций до блокирующего;

– скупка долговых обязательств предприятия;

– целенаправленное занижение стоимости предприятия и приобретение его активов;

– преднамеренное доведение до банкротства;

– оспаривание прав собственности;

– оспаривание итогов приватизации;

– использование «технических компаний» для обеспечения статуса «добросовестного предпринимателя»;

– злоупотребление правами, предоставленными миноритарным акционерам;

– использование «параллельного» реестра;

– выкуп акций компании у местных властей;

– «размывание» акций (путем эмиссии при аресте акций основного акционера).

В целях защиты бизнеса самое главное – не ждать, когда механизм захвата уже заработает, а принять меры заранее:

– усилить защиту предприятия от потенциальных «поглотителей» можно самим;

– имеет смысл обратиться к профессиональным консультантам. Правда, стоить это будет немало денег, а положительный исход дела на сто процентов вряд ли кто-то гарантирует.

Мероприятия по защите бизнеса от силового захвата могут быть следующими:

– контроль точек риска:

контроль реестродержателя. Обеспечительные меры: запрет менять анкету эмитента, выдавать список лиц, имеющих право на участие в собрании;

контроль начальника налогового органа. Обеспечительные меры: запрет вносить изменения в ЕГРЮЛ в части замены органов управления; контроль расчетных счетов компании-цели;

контроль областной регистрационной палаты (МОРП) в части права собственности на здания защищаемой компании;

– защита акций мажоритарных акционеров – открытие депозитарием счета депо в реестре акционеров защищаемой компании, а субдепозитарием – в основном депозитарии; перевод акций мажоритариев на номинального держателя;

– защита от входа:

установление жесткого пропускного режима на предприятии. Региональные обеспечительные меры: запрет кому-либо, кроме сотрудников и руководителей компании, находиться на территории эмитента;

контроль Службы судебных приставов;

контроль арбитражного, районного и мирового судов в части получения противником обеспечительных мер против компании;

– защита активов. Усиление контроля:

вывод оставшихся активов на дочернюю компанию; обременение компании кредиторской задолженностью перед аффилированными компаниями и подтверждение ее через суд; допэмиссия акций. Регистрация через ФСФР;

установление блокировок в МОРП на недвижимость защищаемой компании через региональный исполнительный лист;

– защита через нападение:

сбор информации о противнике, прослушивание телефонов. Выявление признаков экономических преступлений, совершенных в ходе его деятельности;

возбуждение уголовного дела против противника. Вынесение мер пресечения. Ликвидация противника как юридического лица.

Обобщённо меры по защите от недружественного захвата контроля над корпорацией можно условно разделить на три группы:

– стратегические методы – руководство формирует корпоративную структуру, которая делает невозможным приобретение контрольного пакета акции без его согласия. Например, блокирующий пакет находится у собственников и не выносится на внешний рынок. Хотя данные методы и позволяют полностью гарантировать защищенность компании, но в то же время они накладывают значительные ограничения на привлечение внешнего капитала, расширение круга инвесторов, повышение ликвидности акций и снижение стоимости капитала для компании;

– транзакционные методы защиты – это финансовые или операционные транзакции, предпринимаемые компанией непосредственно в преддверии или уже после начала процесса недружественного захвата. Они усложняют захват корпорации различными способами. К ним, в частности, относятся: повышение цены акций, уменьшение потенциальных выгод для агрессора, откуп от агрессора, скупка собственных акций компанией. Также это эмиссия нового долга с правом погашения в случае изменения контроля над компанией и прочие изменения в капитальной структуре компании. Все эти меры преследуют одну цель – сделать компанию менее привлекательной для агрессора с финансовой точки зрения;

– структурные методы защиты – это положения устава компании и учредительного договора, принимаемые компанией заблаговременно. Они предназначены для предотвращения самой попытки враждебного захвата и не оказывают непосредственного влияния на финансовую или операционную деятельность компании.

Одним из способов сохранения контроля над фирмой и защиты от враждебного поглощения является наличие у компании нескольких классов акций с неравными правами голоса. Как правило, для обращения на бирже размещаются акции с меньшим количеством голосов на акцию, а в собственности инсайдеров остаются бумаги с большим количество голосов. Наиболее часто инсайдеры получают акции, имеющие 10 голосов на акцию, а на бирже размещаются бумаги с правом одного голоса. Если же каждая акция дает право на один голос, тогда акции инсайдеров наделяются специальными преимуществами, например правом выбирать большинство членов совета директоров.

Наиболее эффективным и часто практически непреодолимым средством защиты компании от враждебного поглощения является комбинация эффективного эшелонированного (ступенчатого) совета директоров – это означает, что он состоит из нескольких групп, обычно трех. Согласно уставу, каждый год можно провести перевыборы только одной группы. Эшелонированный (ступенчатый) совет директоров является важной частью современных корпораций в развитых странах. Члены ступенчатого совета директоров группируются по классам. Как правило, в компании три таких класса. Только один из них акционеры перевыбирают на своем годовом собрании.

Эшелонированный совет директоров признается эффективным, если выполняются три условия:

– должно быть не менее трех классов директоров;

– в уставе корпорации должен быть закреплен запрет смещать директоров без причины;

– акционеры не должны иметь права увеличивать размер совета директоров и заполнять образовавшиеся вакансии новыми директорами (это тоже прописывается в уставе).

Применение эшелонированного (ступенчатого) совета директоров целесообразно совместно с так называемой «отравленной пилюлей» – так называются ценные бумаги, которые дают их держателям особые «права», в случае если фирма подвергнется попытке враждебного поглощения. Обычно «отравленная пилюля» выдается акционерам как специальный дивиденд в форме варранта. Он представляет собой ценную бумагу, дающую право на приобретение дополнительных обыкновенных акций фирмы по заранее оговоренной цене или же со скидкой 50–75 процентов от рыночной цены на момент агрессии. Причем это право акционеры смогут реализовать только при наступлении конкретных условий, сигнализирующих о начале враждебного поглощения. Указанные условия должны быть прописаны в уставе корпорации. Варранты обращаются «прикрепленными» к акциям до тех пор, пока компания не подверглась атаке. В этот момент «права» открепляются от акций и их держатели, за исключением акционера-агрессора, имеют право приобрести обыкновенные акции по цене ниже рыночной. При этом руководство осуществляет дополнительную эмиссию. Так как количество акций фирмы резко увеличивается, это размывает пакет, скупленный агрессором, и практически блокирует дальнейшее враждебное поглощение. «Отравленные пилюли» в корпоративной отчетности часто называются «планом защиты прав акционеров фирмы». Для облегчения использования «отравленной пилюли» в устав компании может вноситься положение, по которому совет директоров имеет карт-бланш на выпуск привилегированных акций, обладающих любым набором привилегий. То есть совет директоров получает право по своему усмотрению устанавливать коэффициент их конвертации в обыкновенные акции и возможность получения этими акциями права голоса. Такие привилегированные акции являются основным источником для создания «отравленной пилюли». Благодаря им, совету директоров для активации «отравленной пилюли» не требуется специального согласия акционеров.

Оба этих «инструмента» должны применяться совместно, поскольку отдельно взятые «отравленные пилюли» и эшелонированный совет директоров являются хотя сильными, но вполне преодолимыми средствами защиты. «Отравленные пилюли» делают враждебную скупку акций бессмысленной и невозможной. Однако в этом случае агрессор может организовать общее собрание акционеров для избрания нового совета директоров. Если собрание изберет новый совет директоров компании-цели, то он сможет отменить «пилюлю» и завершить враждебное поглощение. Этот прием нужен агрессору не для того, чтобы воспользоваться правом голоса контрольного блока, а для того, чтобы в первую очередь скупить этот блок. Теоретически агрессор может нейтрализовать «отравленную пилюлю», скупив все вновь выпущенные акции компании, но в истории корпоративных войн не зафиксировано ни одного подобного случая. Следовательно, пока «отравленная пилюля» действует, ее невозможно преодолеть, Однако нужны дополнительные меры для защиты ее самой. Если агрессору удается скупить контрольный пакет акций, то сам по себе эшелонированный совет директоров не сможет оказывать долгое сопротивление. Он не препятствует приобретению контрольного блока, а только замедляет исполнение агрессором права голосования по этим акциям. Смысл совместно применения в том, что «отравленная пилюля» блокирует скупку акций компании, а эшелонированный совет директоров делает необходимым для агрессора выиграть два голосования подряд на акционерных собраниях для получения большинства в совете директоров и отмены «пилюли!. То есть процесс установления враждебного контроля над корпорацией может затянуться по меньшей мере на два года. Это значительно увеличивает финансовые риски для потенциального агрессора.

В Уставе компании требуется наличие положения о достаточном количестве объявленных акций. Решение о размещении бумаг может принять совет директоров, если в уставе общества за ним закреплено это право. Для классической «отравленной пилюли», кроме самой дополнительной эмиссии, требуется еще предварительное (на этапе учреждения) заключение Соглашения о защите прав акционеров, в котором должны быть оговорены условия размещения бумаг в случае начала враждебного поглощения.

Кроме того, согласно закону об акционерных обществах (п. 3 ст. 11), устав может ограничивать количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарную номинальную стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Это может облегчить сохранение контроля в руках учредителей общества.